經(jīng)過修訂的《公司法》自2024年7月1日起施行（以下簡稱“新公司法”），新公司法將董監(jiān)高對公司、股東及債權(quán)人的義務和責任進一步加大和明確，本文根據(jù)新公司法，著重解讀董監(jiān)高責任之相關規(guī)定及變化之處，以期提高董監(jiān)高的合規(guī)意識及履職規(guī)范化，降低董監(jiān)高的職業(yè)風險。

一、核查出資義務的責任

《新公司法》第五十一條 有限責任公司成立后，董事會應當對股東的出資情況進行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應當由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。

未及時履行前款規(guī)定的義務，給公司造成損失的，負有責任的董事應當承擔賠償責任。

上述條款屬于新增董事催繳條款，故董事應關注公司章程規(guī)定的股東出資時間，并在出資期限前及時向股東發(fā)出書面催繳書，履行勤勉盡責的義務。

二、抽逃出資的連帶責任

《新公司法》第五十三條 公司成立后，股東不得抽逃出資。

違反前款規(guī)定的，股東應當返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當與該股東承擔連帶賠償責任。

新公司法中，董監(jiān)高唯一的“連帶賠償責任”就出自于這個53條關于股東抽逃出資的規(guī)定。這一條款較修改前更加嚴格，修改前是“協(xié)助抽逃出資”行為的要承擔連帶責任，現(xiàn)在修改為“負有責任”的董監(jiān)高應當與股東承擔連帶賠償責任。因此，為了避免因股東抽逃出資的行為帶來的“無妄之災”，作為公司的董監(jiān)高一定要加強監(jiān)督，防止股東抽逃出資。一旦發(fā)現(xiàn)股東有抽逃出資的行為，應立即采取必要的措施，如要求股東退還抽逃出資款項，避免自己成為那個對股東出逃“負有責任”的連帶賠償義務人。

三、董事會決議違法的賠償責任

《公司法》第一百二十五條 董事會會議，應當由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書應當載明授權(quán)范圍。

董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會決議，給公司造成嚴重損失的，參與決議的董事對公司承擔賠償責任；經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

上述條款規(guī)定當董事因故不能出席董事會會議時，該董事委托出席董事會會議的代理人必須具有董事資格，這與股東表決權(quán)代理不要求代理人具備股東資格的規(guī)定不同。董事的決議責任主要體現(xiàn)為對公司損失的賠償，當然，要求董事承擔決議責任的前提是董事違反了對公司的忠實勤勉義務。若董事在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

四、董監(jiān)高的忠實勤勉義務

《公司法》第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務，應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當利益。

董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有勤勉義務，執(zhí)行職務應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。

公司的控股股東、實際控制人不擔任公司董事但實際執(zhí)行公司事務的，適用前兩款規(guī)定。

本次《公司法》修訂，對忠實義務和勤勉義務分別作出內(nèi)涵界定。違反忠實義務的關鍵在于董監(jiān)高的自身利益是否同公司利益存在沖突，違反勤勉義務的關鍵在于管理者是否有應盡未盡的合理注意。而且，第一百八十條第三款確立了事實董事規(guī)則，旨在強化控股股東、實際控制人的法律責任。事實董事是指雖不是公司董事，但對外宣稱其為董事或有董事資格的表象并實質(zhì)行使董事職責的主體。實踐中，不擔任公司董事的控股股東、實際控制人實際執(zhí)行公司事務的，同樣負有忠實義務和勤勉義務。

《公司法》第一百八十一條 董事、監(jiān)事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）利用職權(quán)賄賂或者收受其他非法收入；

（四）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（五）擅自披露公司秘密；

（六）違反對公司忠實義務的其他行為。

新修訂的條款明確規(guī)定了監(jiān)事也可能成為違反忠實義務的主體。董監(jiān)高人員只要有本條規(guī)定的各項行為之一者，即構(gòu)成忠實義務的違反。公司章程規(guī)定、股東會或董事會決議都無法改變相關行為的違法性。

五、董監(jiān)高同公司進行關聯(lián)交易、商業(yè)機會的利用及同業(yè)競爭的規(guī)定違法的賠償責任

《公司法》第一百八十二條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進行交易，應當就與訂立合同或者進行交易有關的事項向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過。

董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級管理人員有其他關聯(lián)關系的關聯(lián)人，與公司訂立合同或者進行交易，適用前款規(guī)定。

上述條款的規(guī)制對象從董事、監(jiān)事、高級管理人員的自我交易擴張至與董事、監(jiān)事、高級管理人員有關聯(lián)關系的關聯(lián)人之關聯(lián)交易；交易方式涵蓋直接和間接兩種情形。報告的內(nèi)容應盡量詳細，不報告的結(jié)果會是所得的收入歸公司所有（見《公司法》第一百八十六條）。

《公司法》第一百八十三條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。但是，有下列情形之一的除外：

（一）向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過；

（二）根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機會。

《公司法》第一百八十四條 董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務。

對于上述條款，注意關聯(lián)交易定價一定要公允，不公允的結(jié)果可能董事會或者股東會表決不能通過，即使通過，但是損害了債權(quán)人的利益，仍然不能免除法律責任。

六、董監(jiān)高執(zhí)行職務給公司造成損失的賠償責任

《公司法》第一百八十八條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

在判斷本條規(guī)定的賠償責任要考慮的因素：

一是結(jié)果，即公司遭受損失的事實；

二是行為，即執(zhí)行職務存在違反法律法規(guī)或公司章程的情形；

三是因果關系，即相關行為導致公司遭受損失的結(jié)果；

四是主觀過錯，即相關主體是否存在故意或過失。

另外，董監(jiān)高在履職過程中對于實際控制人的違法違規(guī)指示，應當自覺抵制，如果頂不住壓力存在違法行為，要注意保留相關證據(jù)，未來追責時，讓相關責任人一起承擔連帶責任。

《公司法》第一百九十二條 公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。

上述條款是本次公司法修訂的新增條款，即使有證據(jù)證明董監(jiān)高在執(zhí)行事務過程中，是受實際控制人等指示的非自主行為，也不能避免承擔賠償責任。同時，這個條款也是強化了控股股東、實際控制人的法律責任。

七、董事、高管執(zhí)行職務給他人造成損害的賠償責任

《公司法》第一百九十一條 董事、高級管理人員執(zhí)行職務，給他人造成損害的，公司應當承擔賠償責任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應當承擔賠償責任。

上述條款是本次公司法修訂的新增條款，本條首先明確公司應當承擔董事、高級管理人員執(zhí)行職務造成他人損害的賠償責任。依照《民法典》相關條款，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權(quán)責任。用人單位承擔侵權(quán)責任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員追償。

針對上述董監(jiān)高執(zhí)行職務造成損失的賠償責任，董監(jiān)高可以建議公司給董事購買保險，轉(zhuǎn)移風險。

《公司法》第一百九十三條 公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務承擔的賠償責任投保責任保險。

公司為董事投保責任保險或者續(xù)保后，董事會應當向股東會報告責任保險的投保金額、承保范圍及保險費率等內(nèi)容。

上述條款也是新增條款，旨在構(gòu)建董事責任保險制度。董事責任保險是以董事對公司及第三人承擔民事賠償責任為保險標的的一種職業(yè)責任保險。投保人是公司，被保險人是董事。當董事在履行職責時，存在因不當履職行為損害公司及其股東利益而遭受索賠的風險時，由所承保的保險公司依法承擔賠償責任，注意，這個保險是賠償公司承擔的賠償責任。故通常情況下，只有違反勤勉義務所造成的損失才可能被納入承保范圍。在故意或重大過失情況下，董監(jiān)高要自己承擔賠償責任。

八、禁止財務資助及其例外條款

《公司法》第一百六十三條 公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔保以及其他財務資助，公司實施員工持股計劃的除外。

為公司利益，經(jīng)股東會決議，或者董事會按照公司章程或者股東會的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財務資助，但財務資助的累計金額不得超過已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會作出決議應當經(jīng)全體董事的三分之二以上通過。

違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。

上述條款屬于新增條款。涉及財務資助時，公司董監(jiān)高應當關注資助對象是否符合法定或章程的要求，是否真正有利于公司利益，財務資助是否履行法定程序等。判斷真正有利于公司利益時，要依據(jù)是否履行忠實義務和勤勉義務的相關規(guī)定予以判斷。

九、違法分配利潤的后果及責任

《公司法》第二百一十一條 公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤的，股東應當將違反規(guī)定分配的利潤退還給公司；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。

上述條款增加了違法分配利潤給公司造成損失時，股東及負有責任的董監(jiān)高承擔賠償責任的規(guī)定。故實際執(zhí)行中，董監(jiān)高要關注利潤分配是否按照法定程序進行，要在公司彌補虧損和提取公積金后按章程或者全體股東約定分配。同時，要注意分配時間，督促公司在股東會作出利潤分配決議之日起6個月內(nèi)進行分配。

《公司法》第二百一十二條股東會作出分配利潤的決議的，董事會應當在股東會決議作出之日起六個月內(nèi)進行分配。

上述條款是新增條款，六個月為法定期限，公司章程或者股東會決議不得規(guī)定超過六個月的期限。

十、違法減資的后果及責任

《公司法》第二百二十六條違反本法規(guī)定減少注冊資本的，股東應當退還其收到的資金，減免股東出資的應當恢復原狀；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。

上述條款是新增條款，從結(jié)果看，違法減資和違法分配利潤都是股東從公司的不當獲利，所以股東應當退還收到的資金或恢復減免的出資，并對公司的損失承擔賠償責任，對于負有責任的董監(jiān)高也應當承擔賠償責任。

十一、董事作為清算義務人的責任

《公司法》第二百三十二條公司因本法第二百二十九條第一款第一項、第二項、第四項、第五項規(guī)定而解散的，應當清算。董事為公司清算義務人，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進行清算。

清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外。

清算義務人未及時履行清算義務，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應當承擔賠償責任。

此次修訂明確董事是公司清算義務人，董事要注意自己的清算職責，當公司出現(xiàn)清算情形時，董事應當在法定時限內(nèi)組成清算組進行清算，若未及時履行清算義務給公司或者債權(quán)人造成損失的，應當承擔賠償責任。

綜上，公司的董監(jiān)高一定要有責任意識，時刻關注自己的崗位職責，忠于公司，勤勉盡責，防范崗位風險。